Publikacje

Dopuszczalność nabywania udziałów w polskich spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością z sektora prywatnego przez podmioty z Chińskiej Republiki Ludowej.

Data: 20.09.2018r.

Celem odpowiedzi na pytanie czy dopuszczalna będzie sprzedaż udziałów w polskiej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością na rzecz podmiotu z Chińskiej Republiki Ludowej należy zbadać w pierwszej kolejności przepisy kodeksu spółek handlowych, postanowienia umowy konkretnej spółki z.o.o.,  następnie przepisy szczególne, które mogą zawierać regulacje odrębne dot. nabywania udziałów przez podmioty zagraniczne,  a także umowy międzynarodowe podpisane przez Polskę z Chińską Republiką Ludową.

Przepisy regulujące prowadzenie działalności gospodarczej w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością zawarte są w Kodeksie spółek handlowych. Kodeks spółek handlowych nie przewiduje ustawowych ograniczeń dot. zbywania udziałów w polskich spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością z sektora prywatnego na rzecz obywateli i osób prawnych z państw spoza Unii Europejskiej i obszaru EOG.

Kolejną regulacją dot. funkcjonowania spółki z ograniczoną odpowiedzialnością jest umowa spółki, która może przewidywać postanowienia ograniczające zbycie udziałów na rzecz podmiotów spoza UE i obszaru EOG. Brak w umowie zakazów i ograniczeń w zakresie zbywania udziałów oznacza na ogół dopuszczalność obrotu udziałami.

W dalszej kolejności należy ustalić czy spółka z o.o. jest właścicielem bądź użytkownikiem wieczystym nieruchomości położonych w Polsce.

Jeśli bowiem spółka zbywająca udziały  jest właścicielem nieruchomości położonych w Polsce lub jest użytkownikiem wieczystym nieruchomości położonych w Polsce,  nabycie lub objęcie przez podmiot z kapitałem zagranicznym 100 % udziałów w tej spółce, wymaga zezwolenia ministra właściwego do spraw wewnętrznych.

Doprecyzowując powyższe dodać należy, że  zezwolenie na dokonanie czynności prawnych w stosunku do spółki handlowej z siedzibą w Polsce będącej właścicielem lub wieczystym użytkownikiem nieruchomości położonych w Polsce będzie konieczne w następujących przypadkach:

1. gdy w wyniku nabycia lub objęcia udziałów albo akcji spółki bądź dokonania innej czynności prawnej dotyczącej udziałów lub akcji spółka ta stanie się spółką kontrolowaną. Oznacza to, że cudzoziemcy wejdą w posiadanie takiej liczby udziałów albo akcji, która zapewni im uzyskanie powyżej 50% głosów na zgromadzeniu wspólników albo na walnym zgromadzeniu w spółce  albo też uzyskają pozycję dominującą wobec takiej spółki. [art. 3e ust. 1 ustawy o nabywaniu nieruchomości przez cudzoziemców];

2. gdy dana spółka jest już spółką kontrolowaną, a więc jest już cudzoziemcem w rozumieniu ww. ustawy, ale jej udziały (lub akcje) obejmuje lub nabywa cudzoziemiec niebędący dotychczas wspólnikiem tej spółki. Konieczność uzyskania zezwolenia w tym drugim przypadku dotyczy wyłącznie czynności prawnej polegającej na nabyciu (lub objęciu) udziałów bądź akcji. Inne czynności prawne dotyczące tych udziałów czy akcji mogą odbywać się natomiast bez zezwolenia. [art. 3e ust. 2 ustawy o nabywaniu nieruchomości przez cudzoziemców]

Należy zwrócić także uwagę, iż prowadzenie działalności gospodarczej w Polsce przez osoby zagraniczne jest uregulowane w ustawie o zasadach uczestnictwa przedsiębiorców zagranicznych w obrocie gospodarczym. Osobą zagraniczną  w rozumieniu ustawy jest:

1. osoba fizyczna, nieposiadająca obywatelstwa polskiego,
2. osoba prawna z siedzibą za granicą,
3. jednostka organizacyjna, niebędącą osobą prawną, posiadającą zdolność prawną, z siedzibą za granicą.

W odniesieniu do wykonywania działalności gospodarczej w formie spółki komandytowej, komandytowo – akcyjnej, z ograniczoną odpowiedzialnością i akcyjnej, a także do przystępowania do takich spółek oraz obejmowania bądź nabywania ich udziałów lub akcji to osoby zagraniczne spoza UE mają co do zasady prawo do wykonywania takiej działalności w  Polsce bez odrębnej zgody, o ile umowy międzynarodowe nie stanowią inaczej. Podkreślić należy, że prawo wykonywania działalności gospodarczej bez uzyskiwania odrębnej zgody dotyczy tylko i wyłącznie powyżej wymienionych form prawnych. W przypadku obywateli i podmiotów zarejestrowanych w Chińskiej Republice Ludowej umowami takimi są Umowa między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Chińskiej Republiki Ludowej w sprawie wzajemnego popierania i ochrony inwestycji oraz Umowa między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Chińskiej Republiki Ludowej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu.

Analiza ww. umów dowodzi, że nie ma wymogu uzyskiwania zgody na objęcie przez podmiot chiński udziałów w polskiej spółce z o.o. z sektora prywatnego.